人保部正起草勞動合同法部門規章

　　日前，有接近人力資源和社會保障部人士向本報記者透露，人保部目前正在起草與《勞動合同法》實施有關的部門規章。

　　知情人士透露，正在征求意見的規章草案暫定名稱為《關于貫徹實施勞動合同法有關問題的意見》(以下簡稱《意見》)。2008年11月25日定稿的一版《意見》草案稿據透露，該意見草案稿共有40條，內容分為七章，圍繞適用范圍、規章制度、勞動合同的訂立、勞動合同的履行和變更、勞動合同的解除和中止，以及法律責任等內容展開。

　　自2008年1月1日正式實施以來，新《勞動合同法》引發的爭議從未間斷。外界曾對國務院法制辦主持操刀的《勞動合同法實施條例》寄予厚望，但是，2008年9月19日正式頒布的實施條例并沒有正面回應外界對《勞動合同法》關切的問題，包括勞務派遣的嚴格定義。因此，外界進而將目光聚焦于人保部，希望人保部能夠進一步出臺相關的部門規章，能對《勞動合同法》闡述不清的問題予以明確和細化。

　　然而，一位接近人保部的專家對《意見》的起草時機表達了擔憂。受制于日益嚴峻的經濟形勢，《意見》的起草過程注定充滿波折。“如果制定規章，肯定需要進一步明確勞動合同法的相關規定，但是這也意味著《勞動合同法》執行的時候彈性變小，這可能會進一步增加企業的負擔。”

　　全國總工會法律部部長謝良敏則主張早日出臺相關規定，能對《勞動合同法》實施以來迅速膨脹的勞務派遣的用工方式作出限制。他認為，應該正視《勞動合同法》實施過程中存在的問題，“以穩定勞資關系”。

　　國企規章必須經過職代會審議

　　據知情人士透露，2008年11月25日定稿的《意見》草案稿的版本，針對《勞動合同法》的各個章節，“主要起到拾遺補缺的作用”。此前，外界的判斷是，人保部有可能會針對某一方面的制度而單獨制定規章。

　　《意見》草案稿對《勞動合同法》有關試用期的約定進行了補充和細化。

　　根據《勞動合同法》第19條，“同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期”。而在實踐中，企業普遍反映的問題是，如果有員工在離職后再次返回原單位，此時是否也不能約定試用期？

　　對此，《意見》草案稿提出的解決方案是，如果員工在離職兩年之內再次回到原單位，那么就不能約定試用期。

　　此外，《意見》草案稿還提出，國有企業和國有控股企業制定的規章制度必須經過職工代表大會的“審議通過”。

　　而《勞動合同法》第四條的相關規定則表示，用人單位在制定規章制度時，應當經過職工代表大會或者全體職工“討論”。至于討論之后的法律后果，《勞動合同法》并沒有規定。

　　顯然，《意見》草案稿對國企內部規章制度的建立規定了更加嚴格的程序。

　　《意見》草案稿還明確了用人單位在解除勞動合同時必須遵守的通知程序。

　　根據《意見》草案稿，用人單位依法解除勞動合同時，如果未履行包括《勞動合同法》第43條在內的規定，那么就要承擔違法解雇的法律后果。

　　《勞動合同法》第43條規定，用人單位在單方解除勞動合同時，應當事先通知工會。

　　“這條規定將對珠三角的企業產生很大影響。”一位從事勞動法律服務的律師介紹說，在珠三角地區，大部分企業在解雇員工的時候都不會遵守通知工會的程序，因為，很多企業目前沒有設立工會。而且，法院在審理此類案件時，一般也是對企業的解雇行為進行實體審查，比如解雇的理由是否成立，而對于是否通知工會等程序性要求則通常不會關注。

　　如果企業構成違法解除或者終止勞動合同，則必須向勞動者支付相當于經濟補償兩倍的賠償金。

　　此外，《意見》草案稿還增加了勞動合同中止的規定。比如，當勞動者應征入伍、履行國家規定的其他義務，或者被依法限制人身自由等情況時，勞動者或者用人單位可以中止勞動合同。

　　而在《勞動合同法》中則沒有規定勞動合同中止的內容。

　　勞務派遣問題未作進一步規定

　　據知情人士透露，定稿于2008年11月25日版本的《意見》草案稿，并沒有對外界一直關心的勞務派遣的相關問題作出規定。

　　《勞動合同法》在頒布之后，圍繞“無固定期限合同”和“勞務派遣”等關鍵問題，外界一直爭議不斷。

　　人們曾希望國務院頒布的《勞動合同法實施條例》能夠對《勞動合同法》存在的不明朗的問題作出澄清，但是，內容僅有38條實施條例略顯單薄，僅將重點放在了無固定期限合同上。用人保部部長尹蔚民當時的說法，是為了“讓大家清楚地知道，無固定期限合同并不等于‘鐵飯碗’。”

　　但是，對于勞務派遣的“三性”——臨時性、輔助性、季節性——的定義，卻采取了回避的態度。

　　終頒布的實施條例對于勞務派遣“三性”的定義不見蹤影。國務院法制辦一位官員透露說，主要原因是，在目前的經濟形勢下，對勞務派遣進行進一步的限制，恐將增加企業的負擔。“有關的規定將由人保部出臺相關規章予以解決。”

　　在勞動合同法實施后，勞務派遣的用工數量迅猛增加。曾有全國人大法工委官員透露，在勞動合同法實施后，全國勞務派遣的用工數量由2000萬猛增至2700萬。

　　中國勞動關系學院勞動法教研室主任王向前分析說，企業之所以傾心于勞務派遣的用工方式，主要是為了規避《勞動合同法》上有關簽訂無固定期限合同的約定。

　　此外，使用勞務派遣，還可以規避解除勞動合同時必須支付經濟補償的義務。當用工單位將勞動者退回勞務派遣公司，并非解除勞動合同，因此無需支付經濟補償。而勞務派遣公司解除勞動合同時是否需要向勞動者支付經濟補償，司法實踐中則存有爭議。 21世紀經濟報道

　　來源：新民網